Biznesivlast.ru

Бизнес и Власть
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Отличие ликвидации от банкротства

Отличие ликвидации от банкротства

Наша юридическая фирма «ЮДЭКС» оказывает услуги по банкротству и ликвидации предприятий в Казани.

Последние события на мировом рынке, связанные с падением цен на нефть, высокой волатильностью рубля, распространением инфекции, привели к большим проблемам для бизнеса: сокращению доходов предприятий, невозможности выполнять кредитные обязательства перед банками. Многие из юридических лиц не могут найти объективного решения о том, как вести бизнес в столь непростых экономических условиях, поэтому принимают решение о закрытии компании.

На сегодняшний день существует 2 законных способа прекращения существования компании:

  • ликвидация юрлица (ФЗ №129-ФЗ);
  • банкротство (ФЗ №127-ФЗ).

Какой из этих способов предпочтительней? Чем отличается ликвидация от банкротства? Отвечаем в нашей статье.

Специфика банкротства ликвидируемого должника

Ликвидация ООО через банкротство предпочтительней по нескольким причинам.

Предприятие получает наиболее благоприятные условия для проведения финансового оздоровления. Возможно, что после санации необходимости в закрытии бизнеса вообще не будет. Есть и другие преимущества:

  • Прекращается применение штрафных санкций, в том числе фискальных.
  • Учредители получают шанс сохранить личную собственность, если арбитражем не будет применена субсидиарная ответственность. Как показывает судебная практика, конкурсная масса включает ликвидное имущество юридического лица.
  • Приостанавливаются проверки налоговой службы.
  • Все непогашенные долги предприятия списываются.

Процедура признания несостоятельности может быть возбуждена по заявлению кредитора, должника (в данном случае желающего ликвидировать коммерческую единицу) или государственными органами.

Побуждающими причинами для закрытия бизнеса могут быть:

  • убыточность хозяйственной деятельности предприятия, не дающая надежд на улучшение показателей;
  • нежелание и отсутствие заинтересованности владельцев бизнеса в продолжении работы фирмы;
  • окончание сроков действия лицензий при невозможности пролонгации;
  • изменение экономической политики и стратегических целей развития бизнеса;
  • желание утаить от проверяющих органов факты экономических правонарушений и ошибок, допущенных в управлении предприятием.

В случае проявления признаков финансовой несостоятельности предприятия, его самоликвидация невозможна.

Ликвидация ООО

Добровольная процедура закрытия фирмы включает ряд последовательных действий. Если принято решение о ликвидации, в первую очередь необходимо оповестить персонал и центр занятости о том, что предстоит увольнение работников.

Затем управляющим органом назначается комиссия, в обязанности которой вменяется контроль соблюдения прав всех заинтересованных сторон. В средствах массовой информации публикуется объявление о прекращении деятельности предприятия. Ликвидационная стоимость имущества определяется по данным баланса. На конечном этапе аннулируются печати. Субъект хозяйствования снимается со всех видов государственного учета регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Процедура самоликвидации длительная и непростая. Порядок ее проведения регламентирует Трудовой кодекс РФ, так как одним из следствий становится изменение положения занятости населения.

Прекращение осуществления деятельности должника на основании банкротства относится к принудительным процедурам. В этом случае ликвидация производится на основании 127-ФЗ (Закона о несостоятельности). Иными словами, банкротство и ликвидация предприятия находятся между собой в причинно-следственной связи.

Несостоятельность должника определяется по проявлению признаков, служащих необходимыми условиями: задолженность в общей сумме от 300 тыс. руб. не погашается дольше трех месяцев (упомянутый Федеральный закон 127-ФЗ, статья 3).

Далее следует заявление о признании ликвидируемого должника банкротом, подаваемое действующим руководством или владельцами предприятия. Арбитражному суду необходимо оценить его обоснованность.

Стандартная процедура состоит из пяти стадий, каждая из которых направлена на выполнение собственных задач.

  1. Наблюдение – предварительный финансовый анализ деятельности предприятия и оценка возможностей его вывода из критической ситуации.
  2. Санация – принятие мер с целью повышения рентабельности.
  3. Внешнее управление – собирается полная информация об имуществе должника и принимаются другие меры с целью наиболее полного удовлетворения требований кредиторов. – реализация и распределение средств, вырученных за имущество банкрота.
  4. Мировое соглашение – подтверждение отсутствия претензий.

работа с документами

Упрощенная процедура применяется, если несостоятельная фирма уже находится в процессе ликвидации. В этом случае решение о признании банкротства принимается арбитражем без наблюдения и введения внешнего управления. Переход к упрощенной схеме возможен после того, как написано и передано в суд заявление о признании финансовой несостоятельности. В результате чаще всего удается уменьшить сроки снятия ареста на имущество, а иногда и снизить издержки.

Смена участников ООО и единоличного исполнительного органа (директора)

Смена владельцев общества — это не что иное, как «альтернатива ликвидации», при которой юридическое лицо остается в ЕГРЮЛ и продолжает осуществлять свою деятельность. Данный вид ликвидации ООО представляет собой передачу организации в другие руки (купля-продажа бизнеса). То есть сама фирма не прекращает своего действия, лишь меняется учредитель и новый руководитель (директор). При этом с момента перерегистрации предыдущие учредители (участники) ООО и руководитель компании освобождаются от всех связанных с ней обязательств.

Это заманчивый и достаточно простой способ закрыть фирму. Но он имеет ряд своих недостатков.

Подводные камни альтернативной ликвидации:

  • перерегистрация компании на подставных лиц грозит уголовной ответственностью;
  • претензии по старым долгам по-прежнему могут быть предъявлены бывшим владельцам общества и материально ответственным лицам, в том числе в рамках субсидиарной ответственности;
  • возможны претензии ФНС при внесении изменений в ЕГРЮЛ, со всевозможными приостановками регистрационных действий;
  • новоизбранный единоличный исполнительный орган может откорректировать декларации компании, представленные предыдущим директором в период своей деятельности;
  • альтернативную ликвидацию не провести в отношении компании при наличии: записи в ЕГРЮЛ о недостоверных сведениях или запрета, наложенного на регистрационные действия судебными приставами-исполнителями.

Сравнительная характеристика

Для ответа на вопрос: банкротство или ликвидация, что предпочтительнее для организации, рассмотрим сравнительную таблицу, чтобы понять, в чем состоит разница по содержанию мероприятий, какие ожидают последствия и сколько по времени займет процедура.

Читать еще:  Акт камеральной налоговой проверки образец заполненный
ХарактеристикаБанкротствоЛиквидация
ИнициаторДолжник, кредиторы, ФНСКомпания, ФНС, контрагенты
ПричинаПотеря платежеспособности• закончился проект,
• отсутствие прибыли,
• неконкурентоспособность;
• ухудшение финансового положения;
• решение учредителей;
• нарушение законодательства;
• другие факторы.
Порядок присвоения статусаПринудительный, добровольный
Состояние имуществаРеализуется в уплату долговРаспределяется между долевыми собственниками, идет на погашение задолженности
Ответственность должностных лицСубсидиарная (дополнительная) при недостаточности стоимости активов фирмы для погашения долговВ зависимости от причины ликвидации
Срок течения процедурыДо двух летОт полугода до года
ИсполнительАрбитражный управитель, директор компанииЛиквидатор, ликвидационная комиссия

Ликвидация может подразумевать временное прекращение существующего вида деятельности, смена направления развития бизнеса, реорганизацию, правопреемство.

Стоит отметить, что при добровольной ликвидации руководство компании самостоятельно назначают лицо, осуществляющее подготовительные мероприятия и завершающее деятельность. Уполномоченный представитель проводит сбор сведений по отсутствию долгов, готовит финальную ликвидационную отчетность и подает ее в ФНС. По результатам проверки комплекта документов в течение недели налоговая выносит решение и исключает из госреестра компанию. Плюсом данного метода можно отметить короткий временной промежуток по присвоению статуса.

При банкротстве избежать проверок контролирующих органов не получится никак, особенно, если инициатором выступил сам должник. Если компания обанкротится, все денежные средства в банках, объекты собственности пойдут на погашение кредитных обязательств и уплату иных долгов. Минусом также является косвенное отстранение исполнительного органа от управления. Например, заключение сделок и договоров, а также общие мероприятия по хозяйствованию будут согласовываться изначально с управителем.

Важным отличием ликвидации от банкротства является сокращенная процедура: фирма признается неплатежеспособной после прохождения множества этапов (наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство, санация и т.д.), а ликвидация может ограничиться тремя (сбор информации, подача заявления в ФНС, вынесение решения).

Этапы ликвидации

Чтобы правильно закрыть фирму, нужно придерживаться определенной процедуры. Добровольную ликвидацию ООО можно провести по такой пошаговой инструкции:

Этапы ликвидации

  1. Собрание участников ООО принимает решение о завершении деятельности и закрытии предприятия. Решение оформляется протоколом, на котором ставятся все подписи присутствующих членов общества, и который заверяется печатью.
  2. Кроме предыдущего решения, поднимается вопрос о создании ликвидационной комиссии, утверждается количество ее членов и ее состав, а также функции комиссии по проведению процедуры ликвидации.
  3. Для уведомления кредиторов ликвидационная комиссия размещает в специальном издании «Вестник госрегистрации» информацию о начале процедуры ликвидации. Кредиторы в течение 2 месяцев с даты публикации сообщения могут предъявлять требования к юрлицу. Также всех кредиторов уведомляют с помощью почтовых писем с уведомлением о получении.
  4. Проводится инвентаризация всего имущества компании, составляется промежуточная финансовая отчетность. Она является реальным отображением состояния юрлица, показывает, каким имуществом оно располагает и какие долги еще нужно погасить.
  5. В течение 3 дней с даты принятия решения о ликвидации необходимо предоставить соответствующее решение в органы налоговой службы. Для этого используется специальная форма Р15001; с ней представляется промежуточный баланс.
  6. Также уведомляются внебюджетные фонды. В соответствии с законодательными нормами, ООО в течение месяца с даты составления промежуточного баланса должно уведомить органы Пенсионного фонда о своей ликвидации и предоставить сведения относительно наемных работников.
  7. В соответствии с Трудовым кодексом, руководитель предприятия обязан уведомить о предстоящих увольнениях службу занятости.
  8. Выездная налоговая проверка. Это, пожалуй, один из самых неприятных этапов процедуры ликвидации. Во время проверки сотрудники налоговой инспекции проверяют первичную документацию, правильность осуществления расчетов с контрагентами, составление балансов, ведение регистров бухучета и т. д. Поэтому рекомендуется перед принятием решения о добровольной ликвидации провести полный аудит деятельности.
  9. Составление ликвидационного баланса. После завершения налоговой проверки и исправления всех ошибок в соответствии с актом, составляется итоговый баланс, где отображается реальная картина состояния предприятия, всех его активов и пассивов.
  10. Из ЕГРЮЛ исключается информация об организации. Завершающими действиями являются:
  • закрытие счетов в банке;
  • передача на архивное хранение документации предприятия;
  • уничтожение штампов и печатей организации.

Можно ли закрыть бизнес без процедуры ликвидации? Риски и нюансы альтернативных вариантов

Полноценная процедура ликвидации ООО в соответствии с требованиями закона требует немало времени и усилий. Размышляя над тем, как проще и быстрее закрыть фирму, участники ООО могут недооценить риски. Какие есть альтернативные способы ликвидации ООО? В чем их специфика? В каких ситуациях допустимо прибегнуть к ним, а в каких не стоит?

Рассказывает:

Максим Ронжин

Максим Ронжин,

ведущий юрист департамента создания и поддержки бизнеса юридической фирмы КЛИФФ

О том, как ликвидировать компанию по установленной законом процедуре, мы писали здесь: «Ликвидация ООО: сколько нужно времени, чтобы закрыть компанию, и как избежать проблем с налоговой инспекцией?». Добровольная ликвидация по решению участников на сегодняшний день — самый безопасный, снимающий максимум рисков способ избавления от компании.

Когда перед собственниками бизнеса стоит задача как можно скорее закрыть компанию, а процедура добровольной ликвидации кажется слишком трудоемкой, можно задуматься над альтернативными вариантами. По своей сути они как таковой ликвидацией не являются.

Возможные варианты закрытия бизнеса:

    (ст. 61 ГК РФ),
  • продажа бизнеса реальному покупателю,
  • смена участников и директора компании на номинальных,
  • реорганизация (присоединение общества к сторонней компании или слияние общества со сторонней компанией с образованием нового юрлица),
  • ликвидация в административном порядке (исключение компании из ЕГРЮЛ по решению регоргана).
Читать еще:  Как начисляется транспортный налог на машину для физических лиц

Действующее законодательное регулирование и практика налоговых органов складываются не в пользу альтернативных вариантов. Эти способы стоит рассматривать как рабочие только в редких, частных случаях.

Продажа бизнеса реальному покупателю

Продажа бизнеса — это, конечно, не ликвидация ООО, но она позволяет решить проблему избавления от ставшей ненужной компании.

Основная проблема – найти покупателя. Если покупатель будет сторонний, он наверняка захочет провести предварительный аудит. А это повлечет существенные временные и денежные затраты и выявит проблемы, если они есть. В то же время не исключено, что компания с опытом в определенной сфере может понадобиться покупателю для краткосрочного проекта, например, для участия в тендере.

Скрыть проблемные вопросы скорее всего не получится. Даже если у покупателя не будет времени на полноценный аудит, он с большой вероятностью потребует предусмотреть в договоре обязательства продавца возместить потери, связанные с деятельностью компании до заключения сделки.

Этапы:

  • Продавец договаривается с покупателем, стороны составляют и согласовывают договор.
  • Нотариус смотрит договор купли-продажи, стороны готовят документы по запрошенному нотариусом списку.
  • В присутствии нотариуса стороны подписывают договор купли-продажи доли в ООО.
  • Нотариус подает заявление в регорган о регистрации смены участников ООО.
  • Новые участники назначают нового директора ООО.

Обратите внимание, что 100% доля в ООО не может принадлежать другому хозяйственному обществу, если в нем один участник.

Примерные расходы:

Расходы на нотариуса будут довольно существенные: 25 тыс. — 150 тыс. рублей в зависимости от стоимости продаваемой доли.

Приблизительные сроки:

В среднем подготовка документов к сделке занимает 2-3 рабочих дня, еще 7 рабочих дней нужно закладывать на регистрацию смены участника и еще 7 рабочих дней – на регистрацию смены директора.

Итого: чуть меньше месяца.

Смена участников и директора компании на номинальных

Этот вариант многим кажется оптимальной альтернативой добровольной ликвидации по решению участников. Он занимает гораздо меньше времени и не требует проведения сверок с налоговой и пенсионным фондом. Но и риски с прежних собственников бизнеса и директора этот вариант не снимает.

Если сменить директора и просто бросить фирму, новый директор будет отвечать только за то, что произойдет с момента его назначения. За деятельность предприятия до момента смены директора на номинала отвечает прежний руководитель и иные контролирующие лица, например, участники общества (п. 15 Постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»). Кроме того, их могут привлечь в том числе к уголовной ответственности по ст. 199 УК РФ за уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации.

В редких случаях этот вариант может стать альтернативой ликвидации. Рассматривать его как рабочий стоит, если:

  • фирма не работала либо работала с относительно невысокими оборотами,
  • у компании нет задолженности перед реальными кредиторами и перед бюджетом,
  • необходимо срочно прекратить отношения с данной организацией.

Но если есть возможность провести процедуру ликвидации, лучше остановиться именно на ней.

Ликвидация ООО через реорганизацию

Существует еще такой способ альтернативной ликвидации, как ликвидация через присоединение к сторонней компании или слияние со сторонней компанией с образованием нового юридического лица.

Этот вариант ранее пользовался популярностью, потому что был оптимальным по соотношению стоимости, сроков и рисков. На сегодняшний день законодатель решительно борется с подобными процедурами регистрационными методами.

Дело в том, что ранее регорган не имел ни обязанности, ни права проверять достоверность сведений, подаваемых или уже включенных в ЕГРЮЛ. Однако с 1 января 2016 года вступили в силу изменения в п. 4.2 — 4.4 ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Теперь налоговики могут проверять любые сведения ЕГРЮЛ, если есть сомнения в их достоверности. Причем проверить могут как информацию, которая уже есть в ЕГРЮЛ (например, данные об адресе или руководителе), так и сведения, которые только планируется внести в ЕГРЮЛ (например, при поступлении документов на реорганизацию, ликвидацию, внесение изменений в ЕГРЮЛ или учредительные документы).

В налоговых инспекциях созданы специальные отделы оперативного контроля, которые проверяют достоверность сведений о компаниях. При проверке сотрудники налоговой:

  • изучают документы и сведения, которые уже есть у регоргана,
  • получают объяснения лиц, которые могут знать об имеющих значение обстоятельствах,
  • получают справки и сведения по возникающим вопросам,
  • осматривают объекты недвижимости,
  • привлекают специалистов.

Основания для проведения проверки перечислены в Приказе ФНС России от 11.02.2016 № ММВ-7-14/72@. К ним относится предоставление на регистрацию недостоверных сведений об адресе, учредителе и руководителе. Также там есть такое основание, как представление документов в связи с реорганизацией юрлица, если:

  • в реорганизации участвуют два и более юрлица (то есть все слияния и присоединения);
  • в отношении юрлица, которое в результате реорганизации прекратит свою деятельность, не окончена выездная налоговая проверка;
  • в отношении юрлица, которое в результате реорганизации прекратит свою деятельность, имеется недоимка или задолженность по пеням и штрафам.

Если у регоргана имеются основания для проведения проверки, то в случае подачи документов на регистрацию по истечении 5 рабочих дней, отведенных на нее, регистрацию приостановят на 30 дней, в течение которых проводится проверка. После приостановки регистрации компания получит требование о подтверждении достоверности. В течение 30 дней организация должна или добровольно внести изменения в ЕГРЮЛ или же представить документы, свидетельствующие о достоверности информации. В это время руководителей могут вызвать на допрос или будут проверять нахождение фирмы по указанному в ЕГРЮЛ адресу.

Читать еще:  Как рассчитать имущественный вычет при ипотеке?

Если налоговики выявят недостоверные сведения, они примут решение об отказе в регистрации. На сегодняшний день практика такова, что налоговики делают приостановки на 30 дней и проводят оперативные мероприятия по всем сменам адреса и реорганизациям.

Еще одна тенденция – назначать выездные налоговые проверки по фирмам, находящимся в реорганизации. Норма о возможности назначить такую проверку действует давно (п. 11 ст. 89 НК РФ), но только в последний год налоговики начали этим реально пользоваться.

Практика показывает, что на данный момент проведение процедуры реорганизации в качестве способа закрытия фирмы практически невозможно.

Ликвидация в административном порядке

Еще одна альтернатива ликвидации – просто оставить компанию. Рано или поздно налоговые органы могут сами исключить ее из ЕГРЮЛ (ст. 64.2 ГК РФ).

Этот способ прекращения деятельности подойдет только тем, кто не собирается заниматься бизнесом в дальнейшем.

Дело в том, что налоговики отказывают в госрегистрации, если учредителем или директором организации должны стать лица, которые раньше были замечены в участии в «проблемных» организациях (подп. «ф» п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ). Если вы были:

  • участником с долей владения 50% и более, либо
  • руководителем компании, которую исключили из ЕГРЮЛ,

и в момент исключения, по компании числилась задолженность перед бюджетом, то при подаче любого запроса на внесение сведений в ЕГРЮЛ (например, при создании новой компании, покупке доли в новом ООО, назначении руководителем, либо даже при изменении процента владения в уставном капитале ООО, где вы добросовестно являетесь собственником) налоговики откажут в регистрации.

Это работает следующим образом: пока брошенную фирму не исключат из ЕГРЮЛ, у нее сохраняется обязанность сдавать отчетность. За несдачу отчетности компанию штрафуют, и у нее возникает долг перед бюджетом. Эта задолженность по штрафам и становится основанием для запрета на регистрацию участников и директора брошенной компании.

Запрет на регистрацию действует в течение трех лет с момента исключения брошенного общества из реестра.

Обратите внимание, регорган вправе, но не обязан принимать решение об исключении из ЕГРЮЛ недействующего юрлица. Поэтому многие предприниматели неожиданно сталкиваются с ситуациями, когда бизнес-процессы просто блокируются.

В одном ООО планировалась реорганизация в форме выделения с целью оптимизации бизнес-структуры. Часть участников — физлиц переходили в новое общество, часть – оставались в старом. Налоговики отказались регистрировать реорганизацию, потому что один из участников основного общества не имел права создавать новые компании в течение трех лет. Дело в том, что когда-то он был участником в другом обществе (более 50% владения), которое исключили из ЕГРЮЛ с задолженностью. В тот раз бизнес не пошел и про компанию просто забыли, отчетность не сдавали. Из-за не сдачи отчетности накопились штрафные санкции.

Налоговики могут исключить компанию, даже если она имеет задолженность по налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетом. Однако компанию не могут исключить в административном порядке, если в отношении нее возбуждено дело о банкротстве.

На заметку

В некоторых случаях налоговики могут провести проверку, без вашего участия доначислить суммы к взысканию расчетным путем (если общество не доступно, не отвечает и не удается истребовать документы у руководителя). Если суммы доначислений окажутся крупные, налоговики могут подать иск о привлечении руководителей и участников общества к субсидиарной ответственности по его долгам (п. 3.1 ст. 3 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Налоговому органу не нужно доказывать, что руководитель своими действиями довел компанию до неплатежеспособного состояния. Достаточно доказать, что:

      • в адрес организации было направлено требование об уплате задолженности в бюджет,
      • имеется решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения организации или руководителя, например, за неуплату или неполную уплату сумм налога (ст. 122 НК РФ);
      • сумма основного долга перед налоговой (налоги, пени и штрафы не учитываются) превышает 50 % от общего размера требований кредиторов (подп.3 п. 2 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

      Кроме того, ст. 45 НК РФ расширила полномочия налоговиков по взысканию недоимок с любого взаимозависимого с обществом лица.

      Если налогоплательщику доначислили налог и он не погасил задолженность в течение трех месяцев, то налоговый орган через суд может взыскать недоимку:

      Заключительный этап признания несостоятельности

      Ликвидационной процедурой банкротства является последняя стадия, а именно, конкурсное производство, которая подразумевает полную продажу имущества, относящегося к предпринимательской деятельности ИП или к деятельности юрлица, а вырученные от продажи средства направляются на погашение имеющейся задолженности в установленной очередности. Результатом данного этапа становится прекращение существования юридического лица или закрытие статуса ИП.

      голоса
      Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector